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第七章我国反垄断法中宽恕制度的问题与对策探讨（第6页）

从而，违法者申请宽恕的必要性就不会存在。

在腐败盛行、反垄断执法权得不到有效约束以及宽恕规则不透明的情况下，执法人员会以实施宽恕制度为掩护，恣意免除或减轻卡特尔违法者的法律责任，因而宽恕制度极有可能成为“权钱交易”

的合法外衣而不幸沦为助纣为虐的工具。

在上文提到，在一个法治水平较低的国家里，刑事犯罪组织往往利用暴力威胁促进商业利益发展，其往往可能弥补了行政管理的缺位之处。

我国虽然已将建设社会主义法治国家作为奋斗目标，但是客观来说，当下我国的法治水平仍然较低，在一些行业还存在黑恶势力控制市场的情形。

据法制日报报道，当前我国黑恶势力犯罪正处于活跃期，恶势力发展周期相比以前更短，一年半载就能形成。

而同时我国黑恶势力犯罪涉足领域多，分布范围广，滋生发展快，再生能力强，“割韭菜”

现象十分明显，不管经济发达与否，各地都有可能滋生黑恶势力，从强占行业市场、垄断经营到插手民事纠纷、征地拆迁，从组织卖淫、制贩毒品到放水洗钱、开设赌场，只要有利可图，黑恶势力就会插手。

通过不择手段掠夺经济利益，近年来黑恶势力的经济实力呈“滚雪球”

式发展，对经济发展的破坏越来越严重。

周斌：“我国黑恶势力正处活跃期”

，载《法制日报》2010年4月9日。

最近引起国人关注的重庆打黑案件中就存在黑恶势力垄断市场。

据报道，重庆主城区猪肉市场被以王天伦为首黑恶势力以暴力、威胁等手段非法垄断。

借助黑恶势力，2006年起，王天伦执掌的今普公司进入重庆市各大中小学食堂，成为“放心肉供货企业”

，并开始在重庆各大市场开设专卖店。

短短几年间，今普公司成为西南地区最大的生猪屠宰企业，占有重庆猪肉市场41%的市场份额。

朱薇、陶冶：“重庆开庭审理23人肉霸‘黑帮案’”

，，访问时间：2009年12月8日。

涉黑团伙垄断控制市场，绝非重庆一地所特有的现象。

在广州阳江市以许建强、林国钦为首的黑社会性质组织通过暴力手段垄断煤气、海鲜、三鸟（鸡鸭鹅）、水泥、客运等多个涉及百姓“食、住、行”

的相关市场达十年之久。

苏文洋：“决不让黑恶势力垄断市场”

，载《北京晚报》2009年12月9日。

不难想象，如果某个地区的市场被黑恶势力所控制，黑恶势力会用暴力手段防止卡特尔成员作弊。

在黑恶势力的控制下卡特尔成员不敢向政府告密，否则其会受到黑恶势力暴力惩罚。

因此，在我国如果不加大对控制市场的黑恶势力打击力度，那么基本的市场秩序都会可能被破坏殆尽，更遑论宽恕制度的有效实施。

（五）反垄断宽恕制度与民事赔偿制度关系不清

我国反垄断法在引入宽恕制度的同时也明确规定了民事赔偿制度。

《反垄断法》第50条规定：“经营者实施垄断行为，给他人造成损失的，依法承担民事责任。”

笔者在上文分析了宽恕制度与民事损害赔偿存在一定联系，尤其是后继损害赔偿往往会影响宽恕制度的实施。

然而，我国反垄断立法对此并没有给予关注。

事实上，由于我国反垄断法中的宽恕制度和民事损害赔偿制度还皆未有效实施，两者的冲突并未显现。

但是，在将来随着我国反垄断法的有效实施，这两者的紧张关系势必会凸显出来。

三、我国反垄断法中的宽恕制度有效实施之建议

（一）完善宽恕制度规则

1.扩大宽恕制度的适用对象

在适用行为上，为更有效地查处串通投标行为，应该赋予串通投标行为人具有申请宽恕待遇的资格也即将宽恕制度适用的违法行为延伸至串通投标行为。

为此，笔者建议修改招标投标法增加宽恕制度内容。

具体而言，可以考虑在招标投标法的第53条中增设第2款来规定。

宽恕待遇包括减轻处罚和免除处罚两种类型，从国外立法实践来看，对于刑事处罚和行政处罚中资格刑一般适用免除宽恕待遇，因此，笔者认为对于串通投标行为人刑事处罚和吊销营业执照行政处罚只能适用免除宽恕待遇。

在实施针对串通投标行为宽恕制度的时候，反垄断执法机构要和公安机关与检察机关通力配合。

对于涉及刑事责任处罚的串通投标案件，反垄断执法机构应该将案件及时移送公安机关完成侦查，由检察机关决定是否起诉。

如果串通投标法中规定了宽恕制度，那么检察机关可以依据刑事诉讼法第15条第6款规定来决定是否给予满足宽恕条件的串通投标行为人免除对其追究刑事责任的宽恕待遇。

我国《刑事诉讼法》的第15条内容是：有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（1）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；（2）犯罪已过追诉时效期限的；（3）经特赦令免除刑罚的；（4）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（5）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（6）其他法律规定免予追究刑事责任的。

在适用主体上，笔者认为，首先，我国应该规定个人宽恕制度即允许个人提出宽恕申请。

上文提到，我国应该赋予串通投标行为人具有申请宽恕待遇的资格。

而我国招标投标法和刑法典中对串通投标行为处罚包括行政和刑事处罚都采取了双罚制，因此，适用于串通投标行为的宽恕制度应该包括个人宽恕制度。

当然，如果我国反垄断法将来因加重对违法垄断行为的处罚而规定个人责任，那么反垄断法中宽恕制度也将随之而适用于个人。

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