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第二节反垄断法（第2页）

自然垄断在不同的国家都存在，由于其产生的经济合理性，各国的反垄断法都没有将其作为规制的对象。

（4）行政性垄断。

行政性垄断是指地方政府、政府经济主管部门或其他政府职能部门以及具有某些政府管理职能的行政性公司，凭借其行政权力排斥、限制或者妨碍市场竞争的行为。

在我国计划经济向市场经济转轨过程中，行政性垄断表现非常突出，我国的《反不正当竞争法》列举了几种行政性垄断并将其纳入不正当竞争行为之列。

我国的《反垄断法（草案）》也对行政性垄断进行了一些规定。

3.依据法律对垄断的态度，经济学意义上的垄断还可分为非法垄断与合法垄断。

非法垄断是指依据一国的反垄断法，必须予以制止的垄断行为或状态。

而合法垄断是指，为一国反垄断法所容忍并保护的垄断行为或状态。

对于合法垄断，通常通过反垄断法中的除外适用制度来予以确认。

二、反垄断法概述

（一）反垄断法的概念

反垄断法是指调整国家在规制市场主体或其他机构以控制市场为目的而实施的反竞争行为过程中所发生的社会关系的实体法和程序法规范的总和。

从产生的时间上来看，加拿大1889年制定的《禁止限制性贸易的合并法》是现代意义上的第一部反垄断法，但是由于其影响有限，一般都将美国国会于1890年制定的《谢尔曼法》（《保护贸易与商业以免受非法限制和垄断法》）视做现代反垄断法的鼻祖。

垄断行为侵害了自由竞争的机制和社会公众利益，反垄断法正是以公众利益为出发点的，以维护公平竞争的市场竞争为己任，它通过谴责、打击种种取消和限制竞争的行为，来保证经济主体平等参与竞争的自由权利和保护消费者的权益，从而维护社会的经济民主和政治民主。

因此，在一些发达市场经济国家，反垄断法被称为“经济宪法”

、“自由经济的大宪章”

或者“经济自由的圣经”

。

（二）反垄断法的基本特征

纵观各国的反垄断法，都具有以下几个基本特征：

1.反垄断法是制定法。

无论在成文法国家还是非成文法国家，也无论其采用何种立法模式，对垄断的规制都是依照制定法，而不是习惯或者判例。

2.反垄断法是实体法和程序法的结合。

从各国的反垄断立法实践中可以看出，反垄断法实际上是包含了众多实体法规范和程序法规范的综合体，其中特别包含了众多的行政法规。

究其原因，一方面，对垄断行为的调整一般都通过行政法规或产业政策进行；另一方面，垄断案件的审理需要十分艰难复杂的调查过程，既涉及公法领域，又涉及私法领域，多数国家规定了专门的行政执法机构，对反垄断案件的调查审理作了特别的程序规定。

另外，反垄断法的实体规范一般相对抽象和原则，这是因为一国的反垄断具有极强的政策性，抽象和原则的规定便于执法者的自由裁量，从而贯彻一定时期的政策目标。

3.反垄断法规制的是控制市场的行为而并非市场结构状态。

反垄断法中所指的垄断概念不仅指独占、寡占式的垄断，而且还包括以企业合并方式企图控制市场的垄断，以及以其他形式（如行政性垄断）进行市场垄断的行为。

因此，在垄断的本质属性上是市场主体谋求或滥用市场优势或特权的控制市场的“垄断行为”

。

4.反垄断法规制的是对市场竞争设置障碍的市场主体，主要是指企业或企业的联合组织。

但在一定情况下，某些非市场主体也可实施垄断行为，如在我国目前的经济生活中，即存在行政性垄断，其主体主要是行政机关，行政性垄断产生的原因以及克服的措施虽与市场垄断不同，但从对市场机制的作用和影响来说，两者又极为相似，都是损害统一市场形成和资源的有效配置。

因此对我国市场竞争制造障碍因而需要被反垄断法规制的主体，还包括国家行政机关。

（三）我国反垄断立法现状

我国最早提出反垄断的规范性文件是1980年10月国务院发布的《关于开展保护社会注意竞争的暂行规定》，该规定首次指出，“在经济活动中，除国家指定由专门部门或单位专门经营的产品外，其余都不能进行垄断、搞垄断经营”

，“开展竞争必须打破地区封锁和部门分割”

，“采取行政手段保护落后、抑制先进、妨碍商品正常流通是做法，是不合法的，应当予以废止”

。

但是，这里突出的主要是行政性垄断。

对市场垄断的认识开始于我国市场经济体制确立以后。

在1993年的《反不正当竞争法》中，我国首次以立法形式对少数市场垄断行为进行规制，如串通招投标、不正当低价销售、搭售和附其他交易条件、公用企业限制竞争。

此外，在以后几年中，我国陆续出台了一些关于特殊市场垄断行为的专门规章，如《关于禁止串通招标投标行为的暂行规定》（1998年1月6日国家工商行政管理局令第82号）、《关于制止低价倾销行为的规定》（国家发展计划委员会主任令第2号）、《外国投资者并购境内企业暂行规定》（中华人民共和国对外贸易经济合作部、中华人民共和国国家税务总局、中华人民共和国国家工商行政管理总局、中华人民共和国国家外汇管理局令2003年第3号，该规定于2006年进行了修订）、《制止价格垄断行为暂行规定》（中华人民共和国国家发展和改革委员会令2003年第3号）等，分别对串通招投标、低价倾销、外资集中、不当价格行为等市场垄断行为作出了规定。

专门的反垄断法立法工作启动于1994年，2007年8月30第十届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议于通过了《中华人民共和国反垄断法》，并于2008年8月1日起实施，2008年8月1日，为配合《反垄断法》的施行，国务院出台了《关于经营者集中申报标准的规定》。

三、反垄断法的规制对象

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